Учебный год 22-23 / Рассказова - Обеспечение обязательств (Наташа)
.docxН. Ю. Рассказова
Вопросы общей теории обеспечительных обязательств
Проблемы, которые есть в нашем ГК:
Нет дефиниции «способ обеспечения исполнения обязательств», но перечь открыт (п1 ст 329 ГК).
Отдельным способам обеспечения обязательств уделено в ГК много внимания, а общетеоретическим вопросам – нет. Каждый исследователь вкладывает в понятия «обеспечение», «способы обеспечения», «обеспечительные меры» свой смысл.
На основе толкование ст 329 ГК способы обеспечения обязательств это:
конкретная мера, правовой инструмент, который используется для обеспечительных целей;
это обязательственные связи между заинтересованными лицами (Гонгало)
Слово обеспечение имеет два смысловых оттенка:
Залог – это обеспечение
Обеспечение залогом. Именно этот термин показывает процесс и используется в гл 23 ГК.
Обеспечение выполняется обеспечительными или гарантийными мерами.
Обеспечение (обеспечительные обяз-ва) – те меры, которые есть в главе 23.
Основные обяз-ва – обяз-во, исполнение которого обеспечивается (п 2 ст 329 ГК)
Так как нет легальной дефиниции, то обеспечение определяют, как меры имущ, предварит, специал, доп, акцессор, устанавливаемые на случай неисполнения, предоставляющие гарантии исполнения, выполн функцию защиты кредитора и стимулир должника. Но этих признаков недостаточно, чтобы признать ту или иную гарантийную меры обеспечением, так как, например, признак допол присущ не только обеспеч, но и санкции; и признак акцессорн тоже не явл определяющим, так как это следствие, а не причина.
В наше время много рисков. Какие риски устраняются с помощью обеспечения исполнения обяз-в?
Риск кредитора
Основной риск кредитора неполучения исполнения
Эти риски можно уменьшить двумя способами:
возложение на должника обязанности понести некоторые лишения в случае неисполнения договора
НО часто воздействие на личность должника не дает результатов (у него нет имущ), тогда надо создать «запасной вариант» исполнения.
Борьба с этими рисками:
Санкции – мера г-п ответственности. 1. Превентивная функция – нежелание нести должника к доп потерям в виде возмещения убытков, уплаты неустоек и тд. 2. Нет особой стимулирующий функции, так как действие всего право обеспечено принудительно силой. 3. Есть защита кредитора от риска неисполнения должника. Действие обеспечительного механизма состоит не в применении санкций, а в использовании доп источника, за счет которого будет исполнено основное обяз-во.
Способы обеспечения исполнения обяз-в
Обеспечение должно оставаться внешним по отношению к основному обяз-ву, то есть не сливаться с ним. Из этого следует, что:
Обеспечительное обяз-во не может определять порядок исполнения основного, а если может, то это не обеспеч, а условия исполнения обяз-ва, которые имеют обеспеч характер (Маковская)
Обеспеч обяз-во и основное обяз-во возникают из разных правовых оснований.
Функции обеспечений
Защитная. Но не ко всем видам обяз-в и лишь на стадии нарушения основного обяз-ва.
Контрольная. Обеспечения «контролируют» объем предоставленных участникам оборота кредитов и препятствуют появлению невозвратных долгов.
Превентивная функция – нежелание нести должника к доп потерям в виде возмещения убытков, уплаты неустоек и тд
Нет особой стимулирующий функции, так как действие всего право обеспечено принудительно силой
Кауза обеспечительных обяз-в.
Надо установить общую презумпцию в пользу наличия в каждом отдельном случае связи между тем, что обещают друг другу (делают в пользу друг друга), и тем, ради достижения каких целей они это делают/кауза. (Кривцов)
Кауза – та правовая цель, которая преследует сторона, совершая сделку или вступая в обяз-во. (Гамбаров)
Кауза в обеспеч обяз-ва – это обеспечительный интерес: доп гарантия исполнения основного обяз-ва
Вообще выделяется три вида кауз: 1) causa solvendi - предоставление происходит с целью исполнения обязанности; 2) causa credendi - предоставление совершается с целью приобретения требования; 3) causa donandi - предоставление происходит с целью безвозмездного увеличения чужого имущества.
Но в обеспеч обяз-ве особая кауза, так как она входит в corpus (тело) одной сделки (обеспечительной), но связана с обстоятельствами, относящимися к другим сделкам и обяз-вам.
Связь между обеспечением (его каузой) и основным обяз-вом носит именно юр характер.
Обеспечительный интерес и свойство акцессорности.
Обеспеч интерес – это фактор, который придает обеспеч обяз-вам свойство акцессорности.
Акцессорность – свойство обяз-ва быть дополнит к основному, то есть разделять его судьбу (Гамбаров). Это как предмет и тень.
Это доказ-во то, что обеспеч обяз-во не самоценно.
Это следствие, проявление обеспеч интереса. То есть стороны сами должны этого захотеть.
*Если обяз-во сохраняет ценность независимо от его обеспеч функции, если с ним связан самостоятельный интерес сторон, то оно не обеспеч.
Обеспеч интерес предполагает свойства акцессорности:
Недействительность основного обяз-ва влечет недействительность акцессорного – общее правило (п3 ст 329)
Прекращение основного обяз-ва (утрата обеспеч интереса и каузы) влечет прекращение акцессорного.
Залог, поручительство, удержания – в законе, другие – из природы обеспеч обяз-ва
Кредитор в основном и обеспеч обяз-ве является одно и то же лицо.
Это внешнее проявление акцессорности; единственное оправдание требования кредитора по акцессорному/обеспеч обяз-ву служит наличие у него прав из основного обяз-ва. Ст 384 – если меняется кредитор по основному обяз-ву, а по обеспеч обяз-ву (например, поручительству) кредитор остается прежним, то цель договора поруч теряет смысл, так как у первого кредитора больше нет обеспеч интереса. Так делать нельзя – ППрВАС от 06.03.2002. Исключение в этой статье – при переходе основного обяз-ва обеспеч обяз-во прекращается.
Изменение основного обяз-ва влечет прекращение акцессорного за исключ случаев, когда должник по акцессор обяз-ву согласен нести свою обязанность и дальше.
Если не прекращалось бы, то это бы было несправедливо, так как любое изменение основного обяз-ва может изменить тот риск, на который рассчитывал должник по обеспеч обяз-ву. Но есть исключение – если кредитор по основному обяз-ву докажет, что изменение основного обяз-ва не нарушило интересы лица, предоставившего интересы (риск не изменился).
П1 ст 367 ГК – изменение основного договора кредитором влечет для поручителя неблагоприятные последствия.
Получение кредитором исполнения за счет обеспечения прекращает (полностью или часть) сразу 2 обяз-ва – обеспеч, и основное
То есть лицо, исполнившее это обяз-во за должника, приобретает регрессное, то есть самостоятельное требование к должнику (Иоффе, Новицкий) Судебная практика тоже говорит об этом: это обяз-во является прекращенным. Но это правило противоречит ст 387: обяз-во остается, происходит просто смена кредитора.
Права кредитора в обеспеч обяз-ве могут быть реализованы только при нарушении условий основного обяз-ва.
Это правило отражает сущность акцессорных обяз-в: они возникают только при неисполнении основного. Исключений нет.
Порядок защиты прав в акцессорных обяз-вах напрямую зависит от основного обяз-ва.
Пример, исковая давность (ст 207 ГК)
Виды обеспечений (критерий – акцессность):
Неустойка (ст 330 ГК), задаток (ст 380 ГК)
Это обеспечение. Эти меры стимулируют должника к исполнению основного обяз-ва угрозой наступления неблагоприятных последствий, выполняют стимулирующую (превентивную) функцию. НО неустойка = убытки, так как до момента нарушения действуют одинаково.
Это также меры ответственности (ст 394, п2 ст 381 ГК) (Ем, Шершеневич).
Залог, поручительство, удержание
Главное, чтобы был обеспеч интерес и явл доп гарантией исполнений обяз-в.
Два вида обеспечений: 1) даёт гарантию в виде притязания на поведение должника (поручит); 2) обременяет имущ-во (залог)
Банковская гарантия - не вид обеспеч.
Она обладает независимостью, антоним акцессорности. Так как связь между основным обяз-вом и банковской гарантией фактическая, а не юр (то есть нет основного и доп обяз-ва) – в ст 370 ГК написано «в отношениях между ними» - то есть в отношениях между бенефициаром/кредитором и гарантом, связь между ними юридическая. То есть юридически существует самостоятельно.
То есть бг попадает в виды обеспечения не своей акцессорностью, а как «способ погашения чужого долга»
Страхование договорной ответственности - не вид обеспеч
Тоже, как и обеспеч создают доп гарантию исполнения обяз-ва, но у них спец регулирование.